Статья 338. Трудовой договор с работником, направляемым на работу в представительство Российской Федерации за границей

С работником, направляемым на работу в представительство Российской Федерации за границей, заключается трудовой договор на срок до трех лет. По окончании указанного срока трудовой договор может быть перезаключен на новый срок.

При направлении на работу в представительство Российской Федерации за границей работника, занимающего должность в соответствующем федеральном органе исполнительной власти или государственном учреждении Российской Федерации, в заключенный с ним ранее трудовой договор вносятся изменения и дополнения, касающиеся срока и условий его работы за границей. По окончании работы за границей такому работнику должна быть предоставлена прежняя или равноценная работа (должность), а при ее отсутствии с согласия работника - другая работа (должность).

Комментарий к статье 338 ТК РФ

1. В ст. ст. 338 - 341 ТК в качестве места работы называется представительство Российской Федерации за границей. Надо полагать, что это обобщающий термин для обозначения всех видов загранучреждений и нормы гл. 53 ТК относятся к лицам, работающим не только в дипломатических представительствах, но и в консульских учреждениях Российской Федерации, представительствах федеральных органов исполнительной власти и государственных учреждений Российской Федерации за границей.

С работниками, не являющимися сотрудниками федеральных органов исполнительной власти или государственных учреждений Российской Федерации, при направлении в порядке ст. 337 ТК на работу за границу заключается срочный трудовой договор, причем срок договора не может превышать трех лет (в отличие от общего правила, установленного ч. 1 ст. 58 ТК).

Существуют ведомственные нормативные предписания по поводу минимального срока трудового договора при направлении на работу за границу. Например, в торговых представительствах Российской Федерации за границей трудовые договоры заключаются сроком от одного года до трех лет (п. 13 Примерного служебного (трудового) распорядка Торгового представительства Российской Федерации в иностранном государстве, утв. Приказом Министерства экономического развития РФ от 18 августа 2006 г. N 240).

Срочные трудовые договоры с работниками загранучреждений могут перезаключаться на новый срок (также не более трех лет). Перезаключение договора означает его заключение на новый срок без прекращения трудовых отношений (без увольнения работника по истечении срока договора). В данном случае вопреки ч. 4 ст. 58 ТК продолжение трудовых отношений после окончания срока договора не превращает его в бессрочный.

2. При направлении на работу за границу работника, занимающего должность в федеральном органе исполнительной власти или государственном учреждении Российской Федерации, с ним не заключается новый (срочный) трудовой договор, а вносятся изменения или дополнения в уже существующий. Новые условия договора касаются срока и условий работы за границей. Изменения определенных сторонами условий договора (место работы, трудовая функция, режим работы, права и обязанности сторон, заработная плата и др.) в силу ст. 72 ТК допускаются только по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме.

Права и обязанности сотрудников посольств, консульских учреждений, иных загранучреждений определяются законодательством РФ, нормативными актами МИДа России, должностными инструкциями. Режим работы консульского учреждения устанавливается с учетом местных условий по согласованию с главой дипломатического представительства Российской Федерации в государстве пребывания.

3. После окончания работы за границей работодатель обязан предоставить своему штатному работнику прежнюю или равноценную работу (должность), а при ее отсутствии с согласия работника - другую работу (должность). Равноценная работа (должность) подразумевает аналогичную по статусу трудовую функцию (например, государственную должность той же категории, которую работник замещал до направления на работу за границу), с тем же уровнем оплаты труда, такими же льготами и мерами правовой и социальной защиты.

Работники, направленные на работу за границу на условиях срочного трудового договора, при прекращении работы в представительстве в связи с истечением срока могут быть уволены по п. 2 ст. 77 ТК.

Другой комментарий к статье 338 Трудового Кодекса РФ

Комментируемая статья в настоящее время требует существенных уточнений, связанных с принятием Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации", а также ряда других нормативных правовых актов, принятых в частности МИД России, которые согласно подп. 4 п. 7 Положения о Министерстве иностранных дел Российской Федерации являются обязательными для исполнения соответствующими органами и организациями. Это прежде всего Приказ МИД России от 23.07.2009 N 11868 "Об утверждении Служебного распорядка центрального аппарата Министерства иностранных дел Российской Федерации, территориальных органов - представительств МИД России на территории Российской Федерации, дипломатических представительств и консульских учреждений Российской Федерации, представительств Российской Федерации при международных организациях" (см. подп. 4 п. 7 Положения о Министерстве иностранных дел Российской Федерации, а также Федеральный закон от 27.07.2010 N 205-ФЗ).

В отличие от общих норм о порядке приема на работу, выезжающий за границу работник обязательно проходит предварительный медицинский осмотр на базе подведомственных МИД России медицинских учреждений.

Постановлением Правительства РФ от 10.04.2003 N 208 (в ред. от 01.02.2005) утвержден Список заболеваний, препятствующих работе в представительстве Российской Федерации за границей <1>. Лишь при их отсутствии с выезжающим за границу заключается служебный контракт или трудовой договор, в зависимости от правового статуса направляемого работника.

--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2003. N 15. Ст. 1373; 2005. N 7. Ст. 560.

Служебный контракт - это соглашение между представителем нанимателя и гражданином, поступающим на государственную гражданскую службу или направленным для ее прохождения. Он заключается с работниками, направляемыми для выполнения дипломатических функций на должностях, отнесенных к федеральной государственной гражданской службе, занимая которые они приобретают статус государственного гражданского служащего. Перечень соответствующих должностей в дипломатических представительствах и консульских учреждениях в Российской Федерации, представительствах при международных организациях содержится в приложении к Приказу МИД России от 29.12.2006 N 21000 "О продолжительности ежегодных основных и дополнительных оплачиваемых отпусков в центральном аппарате МИДа России, территориальных органах - представительствах МИДа России на территории Российской Федерации, дипломатических представительствах и консульских учреждениях Российской Федерации, представительствах Российской Федерации при международных организациях" <1>. Это, например, руководитель миссии Российской Федерации; поверенный в делах РФ; Генеральный консул РФ; старший советник; главный специалист-эксперт и др.

--------------------------------
<1> БНА. 2007. N 14.

Заключение служебных контрактов об исполнении должностных обязанностей федеральными государственными служащими производится с учетом квалификационных требований к профессиональным знаниям и навыкам, необходимым для исполнения ими должностных обязанностей, закрепленных в Приказе МИД России от 29.03.2007 N 4418 <1>, которые дифференцированы применительно к категориям соответствующих должностей (руководитель, помощник, специалист) и их группам (высшая, главная, ведущая, старшая, младшая). Они определяются также с учетом направления деятельности соответствующего загранучреждения.

--------------------------------
<1> БНА. 2007. N 24.

Содержание основных прав и обязанностей сторон служебного контракта наиболее полно и правильно можно раскрыть лишь при одновременном анализе комплекса взаимокорреспондирующих прав и обязанностей его сторон - государственного гражданского служащего и представителя нанимателя, предусмотренных в разд. II и III Служебного распорядка, утвержденного Приказом МИД России от 23.07.2009 N 11868 (далее - Служебный распорядок), в котором подробно перечислены права, обязанности и ответственность каждой из сторон служебного контракта, а также другие важные вопросы, связанные с прохождением государственной гражданской службы.

В числе прав и обязанностей каждой из сторон служебного контракта отметим лишь некоторые, перечисленные в Служебном распорядке.

Гражданский служащий имеет право: на обеспечение надлежащих организационно-технических условий, необходимых для исполнения должностных обязанностей; ознакомление с должностным регламентом и иными документами, определяющими его права и обязанности по замещаемой должности государственной гражданской службы, критериями оценки эффективности исполнения должностных обязанностей, показателями результативности профессиональной служебной деятельности и условиями должностного роста; профессиональную переподготовку, повышение квалификации и стажировку в порядке, установленном Федеральным законом "О государственной гражданской службе Российской Федерации" и другими федеральными законами; членство в профессиональном союзе; рассмотрение индивидуальных служебных споров в соответствии с Федеральным законом "О государственной гражданской службе Российской Федерации" и другими федеральными законами; защиту своих прав и законных интересов на государственной гражданской службе, включая обжалование в суд их нарушения.

Гражданский служащий обязан: соблюдать Конституцию РФ, федеральные конституционные законы, федеральные законы, иные нормативные правовые акты РФ; исполнять должностные обязанности в соответствии с должностным регламентом; исполнять поручения соответствующих руководителей, данные в пределах их полномочий, установленных законодательством РФ; соблюдать служебный распорядок МИД России; поддерживать уровень квалификации, необходимый для надлежащего исполнения должностных обязанностей; не разглашать сведения, составляющие государственную и иную охраняемую федеральным законом тайну, а также сведения, ставшие ему известными в связи с исполнением должностных обязанностей, в том числе сведения, касающиеся частной жизни и здоровья граждан или затрагивающие их честь и достоинство; представлять в установленном порядке предусмотренные федеральным законом сведения о себе и членах своей семьи, а также сведения о полученных им доходах или принадлежащем ему на праве собственности имуществе, являющихся объектами налогообложения, об обязательствах имущественного характера; сообщать представителю нанимателя о личной заинтересованности при исполнении должностных обязанностей, которая может привести к конфликту интересов; принимать меры по предотвращению такого конфликта.

Гражданские служащие, работающие в загранучреждениях или находящиеся в краткосрочных командировках в загранучреждениях, обязаны соблюдать положения Венской конвенции о дипломатических сношениях от 18 апреля 1961 г. <1>, положения Венской конвенции о консульских сношениях от 24 апреля 1963 г. <2>, иные нормативные правовые акты, общепризнанные принципы и нормы международного права.

--------------------------------
<1> ВВС СССР. 1964. N 18. Ст. 221.
<2> Сборник международных договоров СССР. Вып. XLV. М., 1991. С. 124 - 147.

Гражданские служащие обязаны соблюдать законы и обычаи государства пребывания, обеспечить соблюдение членами их семей законов государств пребывания, общепризнанных норм поведения и морали, а также режимных требований и правил проживания, действующих на территории загранучреждения.

В числе прав представителя нанимателя отметим также лишь некоторые, предусмотренные в нормативных правовых актах. Это право давать поручения и указания, обязательные для исполнения гражданскими служащими; заключать, изменять и расторгать служебные контракты с гражданскими служащими в порядке и на условиях, которые установлены законодательством РФ; требовать от гражданских служащих исполнения ими должностных обязанностей в пределах заключенного служебного контракта и должностного регламента, а также исполнения Служебного распорядка МИД России; поощрять гражданских служащих за добросовестную эффективную службу; привлекать служащих к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном законодательством РФ.

Представитель нанимателя обязан: соблюдать законодательство РФ; предоставить гражданину, поступающему на гражданскую службу, возможность прохождения гражданской службы, а также предоставить указанному гражданину или гражданскому служащему возможность замещения определенной должности гражданской службы, обеспечить им прохождение гражданской службы и замещение должности гражданской службы в соответствии с Федеральным законом "О государственной гражданской службе Российской Федерации", другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами о гражданской службе, своевременно и в полном объеме выплачивать гражданскому служащему денежное содержание и предоставить ему государственные социальные гарантии; осуществлять обязательное социальное страхование гражданских служащих в порядке, установленном федеральными законами.

Лицам, замещающим государственные должности РФ в дипломатических представительствах и консульских учреждениях РФ, присваиваются установленные ранги. В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 27.07.2010 N 205-ФЗ дипломатическим работникам в соответствии с их квалификацией и замещаемой должностью федеральной государственной гражданской службы присваиваются следующие дипломатические ранги:

1) Чрезвычайный и Полномочный Посол;

2) Чрезвычайный и Полномочный Посланник 1 класса;

3) Чрезвычайный и Полномочный Посланник 2 класса;

4) советник 1 класса;

5) советник 2 класса;

6) первый секретарь 1 класса;

7) первый секретарь 2 класса;

8) второй секретарь 1 класса;

9) второй секретарь 2 класса;

10) третий секретарь;

11) атташе.

Положение о порядке присвоения и сохранения дипломатических рангов утверждается Президентом РФ. Их присвоение производится в соответствии с определенными в нормативных правовых актах РФ квалификационными требованиями к профессиональному образованию, стажу и опыту работы по специальности, знанию Конституции РФ, федеральных законов и иных нормативных правовых актов РФ применительно к исполнению установленных должностных обязанностей, а также с учетом предусмотренного срока пребывания в дипломатическом ранге, результатов служебной деятельности и при наличии сертификата о соответствующем уровне владения иностранным языком <1>.

--------------------------------
<1> См.: Приказ МИД России от 29.03.2007 N 4418 "Об утверждении квалификационных требований к профессиональным знаниям и навыкам, необходимым для исполнения должностных обязанностей федеральными государственными гражданскими служащими центрального аппарата Министерства иностранных дел Российской Федерации, территориальных органов - представительств МИД России на территории Российской Федерации, дипломатических представительств и консульских учреждений Российской Федерации" // БНА. 2007. N 24; Указ Президента РФ от 15.10.1999 N 1371 "О порядке присвоения и сохранения дипломатических рангов и об установлении месячных окладов федеральным государственным гражданским служащим в соответствии с присвоенными им дипломатическими рангами" (в ред. от 21.09.2008) // СЗ РФ. 1999. N 42. Ст. 5012; 2000. N 46. Ст. 4541; 2001. N 36. Ст. 3540; 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3459; 2007. N 1 (ч. 1). Ст. 209; N 43. Ст. 5168; 2008. N 13. Ст. 1257; N 39. Ст. 4422; Указ Президента РФ от 25.07.2006 N 764 "О денежном содержании федеральных государственных гражданских служащих, замещающих должности федеральной государственной гражданской службы в федеральном государственном органе, находящемся за пределами территории Российской Федерации" (в ред. от 13.03.2009) // СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3460; 2009. N 11. Ст. 1279.

В тех случаях, когда при поступлении на службу в служебном контракте было предусмотрено испытание федерального государственного гражданского служащего, он может по истечении установленного срока испытания быть представлен к присвоению, как правило, минимального ранга, соответствующего замещаемой им должности.

Вопрос о присвоении минимального дипломатического ранга, например атташе, выпускникам высших учебных заведений, принятым на соответствующие должности, рассматривается аттестационной комиссией по истечении установленного срока испытания.

В Положении о порядке присвоения и сохранения дипломатических рангов дипломатическим работникам Министерства иностранных дел Российской Федерации, дипломатических представительств и консульских учреждений Российской Федерации, территориальных органов - представительств Министерства иностранных дел Российской Федерации на территории Российской Федерации, утвержденном Указом Президента РФ от 15.10.1999 N 1371 (в ред. от 21.09.2008), определены дипломатические ранги, соответствующие установленным в перечне дипломатических рангов, а также круг руководящих лиц МИД России, которые наделены правом присваивать высшие дипломатические ранги.

Решение о присвоении дипломатическому работнику дипломатического ранга оформляется актом Президента РФ или приказом министра иностранных дел РФ. Соответствующая запись вносится в трудовую книжку и личное дело дипломатического работника.

Лица, которым присвоены дипломатические ранги, сохраняют их пожизненно.

Правовое положение (статус) сотрудника дипломатической службы регулируется Федеральным законом "О государственной гражданской службе Российской Федерации", Федеральным законом от 27.07.2010 N 205-ФЗ, а в части, не урегулированной этими Законами, - ТК и иными нормативными правовыми актами РФ, содержащими нормы трудового права. Характеризуя их правовой статус, необходимо иметь в виду, что он определяется также определенными правовыми ограничениями и запретами, связанными с поступлением на дипломатическую службу и ее прохождением. Так, согласно ст. 4 Федерального закона от 27.07.2010 N 205-ФЗ гражданин не может быть принят на дипломатическую службу в качестве дипломатического работника, а дипломатический работник не может находиться на дипломатической службе в случаях, установленных ст. 16 Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (в ней перечислены установленные ограничения, связанные с гражданской службой), а также в случае наличия гражданства другого государства или отсутствия гражданства Российской Федерации у его супруги (супруга), либо выхода из гражданства Российской Федерации его супруги (супруга), либо приобретения гражданства другого государства его супругой (супругом). Кроме того, в ст. 5 Федерального закона от 27.07.2010 N 205-ФЗ перечислены запреты, связанные с прохождением дипломатической службы. В ней предусмотрено, что в связи с прохождением дипломатической службы на сотрудника дипломатической службы помимо запретов, установленных ст. 17 Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (в которой перечислено 17 таких запретов), в настоящее время налагается еще запрет выезжать за пределы территории Российской Федерации по частным делам без уведомления представителя нанимателя, а также приобретать доли участия в уставном капитале иностранных юридических лиц.

Одной из существенных особенностей правового статуса сотрудника дипломатической службы в период работы в загранучреждении МИД России является то, что на него помимо обязанностей, предусмотренных действующим законодательством, налагаются следующие обязанности:

- достойно представлять Российскую Федерацию в государстве пребывания; соблюдать законы и обычаи государства пребывания, общепринятые нормы поведения и морали, режимные ограничения, установленные нормативными правовыми актами РФ для загранучреждений МИД России, в том числе касающиеся перемещения по территории государства пребывания и выезда на территорию третьего государства, правила проживания, действующие в соответствующем загранучреждении МИД России, а также обеспечивать их соблюдение членами своей семьи;

- исполнять в случае наступления в государстве пребывания чрезвычайных обстоятельств (военных действий, катастрофы, стихийного бедствия, крупной аварии, эпидемии и др.), а также в связи со служебной необходимостью поручения руководителя загранучреждения МИД России, связанные с реализацией функций загранучреждения и не входящие в должностные обязанности сотрудника дипломатической службы, в том числе во внеслужебное время и без дополнительной оплаты (ст. 6 Федерального закона от 27.07.2010 N 205-ФЗ).

С гражданином, поступающим на федеральную государственную гражданскую службу для замещения должности федеральной государственной гражданской службы в загранучреждении МИД России, заключается срочный служебный контракт на срок до трех лет. По окончании указанного срока служебный контракт может быть перезаключен на новый срок. В исключительных случаях по решению представителя нанимателя срок работы сотрудника дипломатической службы в загранучреждении МИД России может быть продлен без его согласия (при наличии соответствующего условия в служебном контракте) на период до шести месяцев сверх установленного служебным контрактом срока с внесением в него соответствующего изменения.

Служебный контракт в системе МИД России - это соглашение между представителем нанимателя и гражданином, поступающим на дипломатическую службу, по которому представитель нанимателя обязуется предоставить поступающему гражданину возможность прохождения дипломатической службы в соответствии с федеральными законами, другими законами и иными нормативными правовыми актами о дипломатической службе, своевременно выплачивать дипломатическому работнику денежное содержание и предоставить государственные социальные гарантии. Одним из его существенных отличий является срочный характер. Срок контракта - это договорное условие между сторонами контракта. Поэтому его изменение возможно, как правило, по соглашению сторон и не может превышать срока, установленного в законодательстве, кроме исключительных случаев, когда по решению представителя нанимателя срок работы сотрудника дипломатической службы в загранучреждении МИД России может быть продлен без его согласия, как отмечалось ранее.

Одной из организационно-правовых особенностей прохождения федеральной государственной гражданской службы за границей в системе МИД России является установление обязательной ротации, т.е. направление дипломатических работников на работу из центрального аппарата МИД России или его территориальных органов в загранучреждения МИД России с учетом их квалификации, профессиональной подготовки и специализации. В соответствии со ст. 8 Федерального закона от 27.07.2010 N 205-ФЗ дипломатический работник обязан исполнить решение представителя нанимателя о направлении на работу в загранучреждение МИД России в порядке ротации, если отсутствуют уважительные причины, препятствующие этому. Порядок ротации дипломатических работников и перечень причин, признаваемых уважительными для отказа от направления на работу в загранучреждение МИД России, устанавливаются министром иностранных дел РФ.

Другая особенность прохождения дипломатической службы возникает в случае, когда представитель нанимателя направляет сотрудника на работу в международную (межгосударственную, межправительственную) организацию на основании международных договоров. Такую возможность представитель нанимателя может использовать на основании п. 1 ст. 7 Федерального закона от 27.07.2010 N 205-ФЗ, в соответствии с которым сотрудника дипломатической службы можно направить в названную организацию, но только для временной работы в порядке и на условиях, которые действуют в данной международной организации.

При направлении на работу в загранучреждение МИД России сотрудника дипломатической службы, замещающего должность в центральном аппарате МИД России или его территориальном органе, в заключенный с ним служебный контракт вносятся изменения, касающиеся срока и условий его работы в загранучреждении МИД России. По окончании работы в загранучреждении МИД России такому сотруднику дипломатической службы должна быть предоставлена прежняя или равноценная должность, а при ее отсутствии - другая должность с его согласия.

В дипломатических представительствах и консульских учреждениях РФ, в представительствах РФ при международных организациях имеются работники, занятые на должностях, не относящихся к федеральной государственной гражданской службе. Они осуществляют административное и техническое обеспечение деятельности загранучреждений. Это врач-специалист, медицинская сестра, старший референт по административно-хозяйственным вопросам, старший техник, заведующие хозяйством, гаражом, комендант, техник, водитель автомобиля, дежурный комендант, курьер спецохраны, повар, официант, кассир-счетовод, рабочий по комплексному обслуживанию и ремонту зданий, библиотекарь, лаборант, садовник, секретарь-стенографистка, оператор связи, секретарь-машинистка, машинистка, телефонист(-ка), кладовщик, кастелянша, истопник, гардеробщик, дворник, сторож, официант, подсобный рабочий, уборщик производственных и служебных помещений. Их трудовые отношения оформляются путем заключения трудового договора на основе норм ТК, которые подробно раскрываются в соответствующих статьях данного комментария (см. коммент. к гл. 11).

Итак, в настоящее время большинство сотрудников в дипломатических представительствах, консульских учреждениях, представительствах при международных организациях занимают должности федеральной государственной гражданской службы, с которыми заключается срочный служебный контракт. И хотя он по своей сущности во многом сходен с трудовым договором, эти названия определяют существующие различия в правовом статусе заключивших их субъектов трудовых отношений.

Поэтому не следует заменять одну установленную форму другой, ибо они влияют на сферу применения норм, определяющих особенности регулирования условий труда соответствующих лиц.

Комментарии и консультации юристов по ст 338 ТК РФ

Если у вас возникли вопросы по статье 338 ТК РФ, вы можете получить консультацию юристов нашего сервиса.

Задать вопрос можно через форму связи или по телефону. Первичные консультации бесплатны и проводятся с 9:00 до 21:00 ежедневно по Московскому времени. Вопросы, полученные с 21:00 до 9:00, будут обработаны на следующий день.